Министерство поддержки и развития малого

предпринимательства, потребительского рынка

 и услуг Нижегородской области

Президенту

Национального объединения строителей

Е.В. Басину

Иcх. № 303-2771 от 15.04.2010

О разъяснении

Уважаемый Ефим Владимирович!

В связи с неоднократными обращениями субъектов предпринимательства министерство поддержки и развития малого предпринимательства, потребительского рынка и услуг Нижегородской области просит Вас в возможно короткие сроки разъяснить в отношении саморегулируемых организаций (далее - СРО), основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство, следующее.

1. При применении Федерального закона от 01.12.2007г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях» (далее - Федеральный закон) и Градостроительного кодекса РФ что следует понимать под термином «компенсационный фонд»:

а)  компенсационный фонд - это учрежденное СРО самостоятельное юридическое лицо с организационно-правовой формой «фонд», в который СРО перечисляет взносы членов СРО для возмещения причиненного членом СРО вреда третьим лицам вследствие недостатков произведенных членом СРО товаров (работ, услуг);

б)  компенсационный фонд - это обособленная часть имущества СРО, выделенная в качестве специального финансового фонда, который образуется за счет целевых взносов членов СРО на формирование компенсационного фонда, и учитывается отдельно от другого имущества СРО как самостоятельный источник целевого финансирования уставной деятельности СРО.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 01.12.2007г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (далее - Федеральный закон) саморегулируемая организация вправе применять в качестве способа обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации перед третьими лицами формирование компенсационного фонда. При этом, Федеральным законом и главой 6.1. Градостроительного кодекса РФ не определено понятие компенсационного фонда.

Авторы комментария системы «Консультант плюс» к статье 13 Федерального закона А.Н. Кайль и А.А. Батяев рекомендуют под компенсационным фондом следует понимать созданное саморегулируемой организацией самостоятельное юридическое лицо с организационно-правовой формой «фонд». Учредителем компенсационного фонда будет являться сама саморегулируемая организация. Средства, которые члены саморегулируемой организации будут ей перечислять, должны направляться в фонд, их использование имеет строго целевое назначение.

В комментариях других авторов вообще не дается разъяснений, что следует понимать под компенсационным фондом.

Однако, анализ Федерального закона и Градостроительного кодекса РФ демонстрирует вариативность прочтения их норм и несогласованность с позицией комментаторов, что выражается в следующем:

- если законодатель подразумевал под компенсационным фондом юридическое лицо с организационно-правовой формой «фонд», тогда смущает применение в нормативных правовых актах формулировка «формирование компенсационного фонда», а не «создание» или «учреждение». Возможно, в данном случае законодатель подразумевал первичное накопление средств в СРО, до того как СРО перечислит эти деньги в фонд, созданный как самостоятельное юридическое лицо.

Термин «формирование» в корпоративном, хозяйственном и финансовом праве традиционно используется для условного выделения части имущества в виде специального финансового фонда и учитываемого отдельно от другого имущества, подобно резервным капиталам в хозяйственных товариществах и обществах или целевому капиталу некоммерческих организаций, определение которого дает Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» №275-ФЗ от 30.12.2006г.

- трактовка компенсационного фонда как юридического лица представляет некоторые сложности, во-первых, у СРО возникнут сложности управления таким фондом, во-вторых существенно увеличатся накладные расходы, что, учитывая прямой запрет на осуществление предпринимательской деятельности СРО повлечет за собой необходимость учреждения СРО дополнительных целевых взносов, подлежащих обязательной уплате членами СРО, на содержание и финансирование деятельности фонда, как самостоятельного юридического лица, поскольку средства, полученные от размещения взносов в компенсационный фонд могут направляться лишь на увеличение указанного капитала.

- установлены разные уровни ответственности для компенсационного фонда и другого имущества СРО. В пределах средств компенсационного фонда СРО несет ответственность по обязательствам своего члена, возникшим в результате причинения вреда вследствие недостатков произведенных членом СРО товаров (работ, услуг). Взыскание по обязательствам СРО, в том числе по обязательству о возмещении причиненного члену СРО вреда, не может быть наложено на имущество компенсационного фонда СРО. По своим обязательствам СРО несет ответственность только принадлежащим ей имуществом. Интересно, как в случае наступления ответственности будет определяться принадлежность денежных средств, хранимых в СРО или  размещаемых управляющей компанией по поручению СРО.

- возникают сложности с определением судьбы имущества компенсационного фонда в случае потери некоммерческим партнерством статуса СРО, а также в случае ликвидации некоммерческого партнерства. Если компенсационный фонд - юридическое лицо, то судьба имущества определяется законом о некоммерческих организациях, а если условное выделение части имущества в виде специального финансового фонда и учитываемой отдельно от другого имущества, то возникает неопределенность в отношении дальнейшей судьбы такого имущества, законодатель по этому поводу разъяснений не дает.

       2. Кто должен размещать средства компенсационного фонда строительной СРО в целях их сохранения, прироста и инвестирования: управляющая компания или сама СРО?

В соответствии с ч.5 ст. 13 Федерального закона размещение средств компенсационного фонда в целях их сохранения и прироста и инвестирование таких средств осуществляются через управляющие компании, если иное не установлено федеральным законом.

В Градостроительном кодексе РФ иного не установлено, а лишь указано, что средства компенсационного фонда СРО могут быть размещены в активы в целях сохранения и увеличения его размера, за исключением размещения на банковских счетах членов такой СРО и в их ценные бумаги.

            3. В какой период времени СРО обязано осуществить размещение средств компенсационного фонда? Имеет ли право СРО хранить средства компенсационного фонда на своем банковском счете? Может ли нахождение средств компенсационного фонда на расчетном (ином банковском, например депозитном) счете с условием начисления банком процента на остаток средств на этом счете считаться размещением компенсационного фонда?

4. Как будет определяться судьба имущества компенсационного фонда в случае потери некоммерческим партнерством статуса СРО? Будут ли на капитал, сформированный в качестве компенсационного фонда, после утраты некоммерческим партнерством статуса СРО распространяться нормы Федерального закона «О саморегулируемых организациях» и Градостроительного кодекса, или следует руководствоваться общими нормами, касающимися имущества некоммерческого партнерства, содержащиеся в Федеральном законе «О некоммерческих организациях»?

5. Как будет определяться судьба имущества компенсационного фонда при ликвидации некоммерческого партнерства? Будут ли на капитал, сформированный в качестве компенсационного фонда, при прохождении СРО процедуры ликвидации распространяться нормы Федерального закона «О саморегулируемых организациях» и Градостроительного кодекса, или следует руководствоваться общими нормами, касающимися имущества ликвидируемого некоммерческого партнерства, содержащиеся в ст.20 Федеральном законе «О некоммерческих организациях»?

И.о. министра                                                                            А.П. Поликашин

НАЦИОНАЛЬНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ СТРОИТЕЛЕЙ

Иcх. № 189 от 31.05.2010

И.О. Министра поддержки и развития малого предпринимательства, потребительского рынка и услуг Нижегородской области

А.П. Поликашину

603134, г. Нижний Новгород,

ул. Костина, д. 2

Уважаемый Алексей Петрович!

Аппарат Национального объединения строителей рассмотрел Ваше обращение от 15.04.2010 № 303-2771 по вопросам, связанным с компенсационным фондом саморегулируемой организации (далее - компенсационный фонд), и сообщает следующее.

В соответствии с частью 4 статьи 4 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - Градостроительный кодекс) к отношениям, связанным с осуществлением деятельности саморегулируемой организации, применяется гражданское законодательство, в том числе Федеральный закон от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», если данные отношения не урегулированы Градостроительным кодексом.

Вопросы размещения и использования средств компенсационного фонда относятся к сфере деятельности саморегулируемой организации. Порядок размещения и использования средств компенсационного фонда регулируется нормами, содержащимися в статье 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Таким образом, нормы статьи 13 Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ в части формирования и использования компенсационного фонда на саморегулируемые организации в области инженерных изысканий, архитектурно- строительного проектирования, строительства не распространяются.

По существу постановленных вопросов сообщаем следующее.

Вопрос 1. По мнению Аппарата Национального объединения строителей, системный анализ норм Градостроительного кодекса, касающихся компенсационного фонда, позволяет сделать вывод о том, что компенсационный фонд саморегулируемых организаций, осуществляющих деятельность в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства не является самостоятельным юридическим лицом, а представляет собой часть имущества саморегулируемой организации, учитываемой отдельно от другого имущества.

Вопрос 2. В соответствии с частью 4 статьи 55.16 Градостроительного кодекса средства компенсационного фонда могут быть размещены в активы в целях сохранения и увеличения их размера. При этом Градостроительный кодекс содержит следующие ограничения по размещению средств компенсационного фонда:

средства компенсационного фонда не могут быть размещены на банковских счетах членов саморегулируемой организации;

средства компенсационного фонда не могут быть размещены в ценные бумаги членов саморегулируемых организаций;

срок возврата средств компенсационного фонда из активов не должен превышать десять рабочих дней.

Иные ограничения при размещении средств компенсационного фонда в Градостроительном кодексе отсутствуют.

В связи с вышеизложенным средства компенсационного фонда могут быть переданы в доверительное управление, то есть, размещены и инвестированы через управляющую компанию, размещены на депозитных счетах в банке, а также размещены в активы в иных формах, не запрещенных действующим законодательством.

Вопрос 3. Действующее законодательство не содержит норм, устанавливающих сроки размещения средств компенсационного фонда. Размещение средств компенсационного фонда на счетах саморегулируемой организации также является законным способом размещения в активы.

Вопросы 4-5. Поскольку Градостроительный кодекс не содержит норм, регулирующих отношения по использованию средств компенсационного фонда при утрате статуса и ликвидации саморегулируемой организации, то при решении указанного вопроса следует руководствоваться положениями статьи 20 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Информируем также, что законопроектом от 28.04.2010 № 252540-5 «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», принятым в первом чтении 19.05.2010, устанавливается порядок использования средств компенсационного фонда при исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций.

Первый заместитель

Руководителя Аппарата                                                                К.В. Холопик